Nous disons :
Ibn al-Mundhir a rapporté de lui – comme il a été indiqué plus haut lorsqu’il a évoqué l’unanimité – et il l’a cité là de façon explicite ; or la transmission affirmative l’emporte sur la transmission négative. De plus, Abû Thawr lui-même a rapporté ce consensus – ainsi qu’il a été mentionné – d’après la chaîne de transmission de Muhammad ibn Nasr (1).

Réponse :
L’intention est de repousser l’argument de celui qui a répliqué à Abû Thawr – qu’Allah lui fasse miséricorde – en assimilant l’affranchissement au divorce par analogie. Abû Thawr n’a pas admis que le Livre, la Sunna ou le qiyâs attestent de la validité du divorce ; il n’a pas admis que l’indication coranique relative à l’expiation des serments des musulmans exclue l’expiation du divorce ; il n’a pas admis non plus qu’il existe dans le divorce une particularité imposant son effectivité, contrairement à l’affranchissement. Par conséquent, quiconque a argumenté contre Abû Thawr en faisant l’analogie entre affranchissement et divorce et lui a demandé d’établir une distinction a été réfuté avec lui : en effet, il n’a jamais dit : « J’ai constaté dans le divorce une caractéristique propre qui exige qu’il prenne effet », ni : « J’ai constaté dans l’affranchissement un sens qui annule son effectivité, propre à lui et absent du divorce », de sorte qu’on puisse le contester par l’analogie. Pour lui, l’effectivité du divorce n’est donc pas requise par le qiyâs ; bien au contraire, le qiyâs et l’apparence du Coran indiquent qu’il ne se réalise pas, et c’est là, à ses yeux, ce qu’exige la preuve. Il ne s’en est détourné qu’en raison d’un élément qu’il a cru opposé : son impression d’un consensus niant l’expiation applicable au divorce. Cela est ainsi devenu, pour lui, un lieu de istihsân contraire au principe, à la preuve et au qiyâs, comme nombre de savants le font dans des cas similaires.

Et puisque Abû Thawr n’a établi une distinction qu’à cause de ce qu’il supposait être un consensus – et que, s’il avait su qu’il y avait divergence, il n’aurait pas distingué – il apparaît que, dans le fond, sa position réelle est l’assimilation des deux cas et non leur différenciation ; à l’instar des opinions