Si, dans le cas litigieux, vous déclarez :
« La manumission prend effet et aucune expiation n’est due, parce qu’aucune expiation n’est prescrite pour le serment qui la vise »,
une telle justification serait viciée et invalide.
Il vous faut donc dire plutôt :
« Au contraire, le serment portant sur la manumission entraîne l’obligation d’expiation lorsqu’elle ne se réalise pas ; or, en l’espèce, elle s’est réalisée, tandis que, dans le serment d’affranchir l’esclave d’autrui (1), elle ne s’est pas réalisée ; c’est pourquoi l’expiation a été imposée dans ce dernier cas. »
Ou bien vous direz :
« Ici, il lui était possible d’effectuer la manumission, contrairement à l’esclave appartenant à autrui, qu’il ne peut affranchir. »
On répliquera alors :
Supposons qu’il prête serment en ces termes : « Si je fais telle chose, il m’incombe d’affranchir mon esclave. » Dans ce cas, il peut effectivement affranchir son esclave et pourtant vous ne rendez pas l’expiation obligatoire ; il est donc clair que la simple possibilité d’affranchir est, pour vous, un élément dépourvu d’effet. Le facteur déterminant, selon vous, dans l’obligation d’expiation est l’intention de prêter serment, et ce motif est commun à toutes les situations.
Certes, lorsque l’esclave est la propriété d’autrui, ce seul fait l’empêche de l’affranchir et l’expiation devient impérative ; tandis que, s’il dit : « Si je le fais, mon esclave est libre », il peut l’affranchir [130 a], de sorte que l’expiation ne s’impose pas d’office ; il a alors le choix entre l’affranchir ou s’acquitter d’une expiation.
Ce point est encore éclairé par le fait qu’ils ont rapporté les deux versions relatives à la formulation du serment, lorsqu’il dit : « L’esclave d’Unetelle est libre, certes je ferai telle chose. » C’est la formule retenue dans les ouvrages, grands et petits, y compris le Hidâya d’Abû al-Khaṭṭâb, le Muqniʿ d’Abû Muḥammad et le Muḥarrar d’Abû al-Barakât (2) ; et il s’agit là d’une formule de serment.
Quant à la circularité, elle réside dans le fait que, si l’on soutient : « La manumission conditionnelle, objet du serment, prend effet parce qu’aucune expiation ne lui est attachée, à la différence du vœu conditionnel juré », on explique alors la réalisation de la manumission par l’absence d’expiation.