le Prophète — qu’Allah le couvre d’éloges et le salue — a dit :

« Les membres de deux religions différentes n’héritent pas les uns des autres. »

Les shaféites et les hanafites se fondent principalement sur cette parole du Prophète — sur lui la prière et le salut :

« Le musulman n’hérite pas du non-musulman, ni le non-musulman du musulman. »

Ils en déduisent, par un raisonnement a contrario, que le musulman hérite du musulman et que le non-musulman hérite du non-musulman. Toutefois, le recours au raisonnement a contrario est fragile, particulièrement ici.

[De l’héritage des humalā’]

Ils divergent sur les droits successoraux des humalā’, c’est-à-dire ceux qui viennent avec leurs enfants des terres du polythéisme vers les terres de l’islam et qui affirment l’existence des liens de naissance établissant leur filiation. Trois avis ont été émis à leur sujet :

Selon le premier, ils héritent les uns des autres sur la seule base des liens de parenté qu’ils déclarent. C’est l’avis d’un groupe de Successeurs, également adopté par Ishāq.

Selon le deuxième, ils n’héritent les uns des autres que sur présentation d’une preuve attestant leur parenté. C’est l’avis de Shurayh, d’al-Hasan et d’un groupe de savants.

Selon le troisième, ils n’héritent en aucun cas les uns des autres.

Ces trois avis ont été rapportés de ‘Umar. Toutefois, l’avis le plus connu qui lui soit attribué est qu’il n’accordait de droits successoraux qu’à ceux qui étaient nés en terre arabe. C’est également l’avis de ‘Uthmān et de ‘Umar ibn ‘Abd al-‘Azīz.

Quant à Mālik et à ses disciples, leurs avis divergent sur cette question. Certains estiment qu’ils ne peuvent hériter que sur présentation d’une preuve : c’est l’avis d’Ibn al-Qāsim. D’autres estiment qu’ils ne peuvent en aucun cas hériter, même sur la foi de témoignages de personnes intègres. Parmi les disciples de Mālik qui ont soutenu ce dernier avis figure ‘Abd al-Malik ibn al-Mājishūn.

Ibn al-Qāsim rapporte de Mālik, au sujet des habitants d’une place forte qui se rendirent en acceptant d’être soumis au droit de l’islam et qui témoignèrent les uns pour les autres, qu’ils héritent les uns des autres. On peut en déduire qu’ils héritent sans preuve, puisque Mālik n’admet pas le témoignage des non-musulmans les uns à l’égard des autres. Il dit : « En revanche, s’ils ont été faits captifs, leur déclaration à ce sujet n’est pas acceptée. »

Les jurisconsultes de Kūfa, al-Shāfi‘ī, Ahmad et Abū Thawr ont établi une distinction comparable. Ils disent en effet : « S’ils viennent en terre d’islam sans être sous la dépendance de quiconque, leurs déclarations concernant leur parenté sont acceptées. En revanche, s’ils ont été faits captifs et réduits en esclavage, leur déclaration n’est acceptée que sur présentation d’une preuve. »

Il existe donc quatre avis sur cette question : deux positions extrêmes et deux qui établissent des distinctions.

La majorité des savants parmi les jurisconsultes des différentes régions, ainsi que, parmi les Compagnons, ‘Alī, Zayd et ‘Umar, estiment que celui qui ne peut hériter ne peut ni exclure un autre héritier ni réduire sa part. Tel est le cas du non-musulman, de l’esclave et de l’auteur d’un homicide volontaire. Ibn Mas‘ūd considérait, quant à lui, que ces trois catégories pouvaient exclure un héritier ou réduire sa part sans hériter elles-mêmes ; je veux parler des gens du Livre, des esclaves et des auteurs d’homicides volontaires. C’est également l’avis de Dāwūd et d’Abū Thawr.

La majorité se fonde principalement sur le fait que la capacité de faire obstacle aux droits d’un autre héritier est de même nature que le droit d’hériter et que les deux sont indissociables. Le second groupe soutient, pour sa part, que cet obstacle ne disparaît qu’avec la mort.

[De l’héritage entre personnes disparues]

Les savants divergent sur les personnes qui disparaissent lors d’une guerre, d’une noyade ou de l’effondrement d’un édifice, sans que l’on sache laquelle est morte avant l’autre : comment héritent-elles les unes des autres lorsqu’un lien successoral les unit ?

Mālik et les savants de Médine estiment qu’elles n’héritent pas les unes des autres et que l’ensemble de leurs successions revient à leurs proches survivants ayant qualité pour hériter, ou au Trésor public si elles n’ont aucun proche ayant cette qualité. C’est également l’avis d’al-Shāfi‘ī, ainsi que celui d’Abū Hanīfa et de ses disciples, selon ce qu’al-Tahāwī rapporte de lui.