issus de la même mère que lui. Ainsi, dans la plupart des questions successorales, la divergence provient de l’opposition entre les raisonnements analogiques et, lorsqu’un texte est présent, de la pluralité des sens de ses termes.

[L’héritage du grand-père]

Les savants sont unanimes pour reconnaître que le père exclut le grand-père de la succession ; qu’en l’absence du père, le grand-père prend sa place en présence des fils ; et qu’il hérite à titre résiduaire en présence des héritiers à quote-part fixée.

Ils divergent toutefois sur le point de savoir s’il prend également la place du père pour exclure les frères et sœurs germains ou consanguins. Ibn ‘Abbās et Abū Bakr — qu’Allah les agrée tous deux —, ainsi qu’un groupe de savants, estiment qu’il les exclut. Tel est également l’avis d’Abū Hanīfa, d’Abū Thawr, d’al-Muzanī et d’Ibn Surayj parmi les disciples d’al-Shāfi‘ī, ainsi que de Dāwūd et d’un groupe de savants. ‘Alī ibn Abī Tālib — qu’Allah l’agrée —, Zayd ibn Thābit et Ibn Mas‘ūd s’accordent, quant à eux, pour faire hériter les frères et sœurs avec le grand-père. Ils divergent toutefois sur les modalités de ce partage, comme je l’exposerai plus loin.

Le principal argument de ceux qui assimilent le grand-père au père est qu’ils possèdent la même qualité : tous deux ont à l’égard du défunt la qualité de père. Ils invoquent aussi les nombreuses règles dont les savants reconnaissent unanimement qu’elles s’appliquent de la même manière à l’un et à l’autre. On rapporte même qu’Ibn ‘Abbās — qu’Allah l’agrée — a dit :

« Zayd ibn Thābit ne craint-il donc pas Allah ? Il considère le fils du fils comme un fils, mais ne considère pas le père du père comme un père ! »

Ils reconnaissent unanimement que le grand-père est assimilé au père dans d’autres règles que celles des parts successorales. Ainsi, son témoignage en faveur de son petit-fils est traité comme celui du père ; le grand-père est affranchi de plein droit lorsqu’il devient la propriété de son petit-fils, comme le père lorsqu’il devient celle de son fils ; et le talion n’est pas appliqué au grand-père pour un acte commis contre son petit-fils, pas plus qu’au père pour un acte commis contre son fils.

Le principal argument de ceux qui font hériter le frère avec le grand-père est que le frère est plus proche du défunt : le grand-père est le père du père du défunt, tandis que le frère est le fils de son père ; or le fils est plus proche que le père. Ils invoquent également l’accord unanime selon lequel le fils du frère passe avant l’oncle paternel : le premier se rattache au défunt par le père de celui-ci, tandis que le second s’y rattache par son grand-père.

La divergence provient donc ici de l’opposition entre les raisonnements analogiques.

Si l’on demande : « Lequel de ces deux raisonnements est le plus solide au regard de l’examen juridique ? », nous répondons : celui qui assimile le grand-père au père. En effet, le grand-père est un père au deuxième ou au troisième degré, de même que le descendant du fils est un fils au deuxième ou au troisième degré. Puisque le fils n’exclut pas le grand-père, alors qu’il exclut les frères et sœurs, le grand-père doit exclure ceux que le fils exclut.

Le frère n’est ni un ascendant ni un descendant du défunt : il partage seulement avec lui un même ascendant. Or l’ascendant a davantage de droit que celui qui partage avec le défunt ce même ascendant. Le grand-père n’est pas un ascendant du défunt par le père, mais l’ascendant de son ascendant. Le frère, quant à lui, hérite parce qu’il descend de l’ascendant du défunt. Celui qui est l’ascendant de son ascendant a donc priorité sur celui qui descend de son ascendant.

C’est pourquoi il n’y a pas de sens à soutenir que le frère se rattache au défunt par la filiation, tandis que le grand-père s’y rattache par la paternité. Le frère n’est pas le fils du défunt, mais celui de son père ; le grand-père, lui, est un père du défunt. La filiation ne l’emporte sur la paternité, en matière successorale, que lorsque ces deux liens se rapportent à une seule et même personne, à savoir le défunt.

Quant au lien de filiation à l’égard du père du défunt, il n’en résulte pas nécessairement qu’il soit, à l’égard du défunt, plus fort que le lien de paternité à l’égard de son père. En effet, la paternité à l’égard du père du défunt constitue une certaine forme de paternité à l’égard du défunt lui-même, je veux dire