Sixième avis : les biens vendus à la mesure ou au poids.

Septième avis : les biens vendus à la mesure, au poids ou à l’unité.

Quant à Mālik, il fonde l’interdiction qu’il étend à ce qui n’est pas explicitement mentionné sur le sens implicite du hadith précédent.

Al-Shāfi‘ī, pour sa part, fonde l’extension de cette règle à toute vente sur la portée générale de cette parole du Prophète — qu’Allah le couvre d’éloges et lui accorde le salut :

« Il n’est permis ni d’associer une vente à un prêt, ni de tirer profit d’un bien dont on n’assume pas les risques, ni de vendre ce que l’on n’a pas. »

Il s’agit ici de vendre un bien dont on n’assume pas les risques. Ce raisonnement repose sur sa doctrine selon laquelle la prise de possession est une condition du transfert des risques à l’acheteur. Il invoque également le hadith de Hakīm ibn Hizām, qui rapporte :

« J’ai demandé : “Ô Messager d’Allah, j’achète des marchandises. Que m’est-il permis ou interdit de faire avec elles ?” Il répondit : “Mon neveu, lorsque tu achètes un bien, ne le revends pas avant d’en avoir pris possession.” »

Abū ‘Umar dit : « Le hadith de Hakīm ibn Hizām a été rapporté par Yahyā ibn Abī Kathīr, d’après Yūsuf ibn Māhak, auquel ‘Abd Allāh ibn ‘Isma avait transmis les propos de Hakīm ibn Hizām. Je ne connais aucune critique mettant en cause Yūsuf ibn Māhak ou ‘Abd Allāh ibn ‘Isma, si ce n’est qu’un seul homme a rapporté de chacun d’eux. Or, en réalité, cela ne constitue pas une critique de leur fiabilité, même si plusieurs spécialistes du hadith désapprouvent cette situation. »

Sur le plan du raisonnement, la vente d’un bien avant d’en avoir pris possession peut ouvrir la voie à l’usure. Abū Hanīfa n’a excepté que les biens qui, selon lui, se déplacent et se transportent, par opposition à ceux qui ne se transportent pas, car, pour lui, la prise de possession des biens transportables consiste à les mettre à la disposition de l’acquéreur. Quant à ceux qui retiennent le critère de la mesure et du poids, ils se fondent sur l’accord selon lequel les risques afférents aux biens vendus à la mesure ou au poids ne passent du vendeur à l’acheteur qu’une fois ces biens mesurés ou pesés. Or, il a été interdit de vendre ce dont on n’assume pas les risques.

[Chapitre deuxième : les modes d’acquisition selon lesquels la prise de possession est ou non requise avant la vente]

Pour distinguer les modes d’acquisition auxquels cette condition s’applique de ceux auxquels elle ne s’applique pas, il faut d’abord répartir les contrats en deux catégories : les contrats à titre onéreux et ceux à titre gratuit, comme les donations et les aumônes.

Les contrats à titre onéreux se subdivisent en trois catégories.

La première comprend les opérations qui visent spécifiquement à obtenir un avantage dans l’échange et à négocier au mieux ses intérêts : les ventes, les locations, les dots, les transactions amiables, ainsi que les biens dont on est tenu de répondre du fait d’une atteinte aux droits d’autrui ou pour une autre cause.