Cette divergence s’appuie sur deux principes :

Le premier consiste à déterminer si les demeures de La Mecque appartiennent à leurs propriétaires ou à l’ensemble des musulmans.

Deux causes expliquent ensuite la divergence :

1. La conquête de La Mecque a-t-elle été réalisée par la force (ʿanwatan) ? Si tel est le cas, son territoire relève du butin de guerre ; cependant, le Prophète – paix et bénédictions d’Allah sur lui – ne l’a pas réparti. Il laissa les maisons à leurs habitants et à leurs descendants, de même que ‑ʿUmar – qu’Allah l’agrée – traita la terre de Sawâd : il les dispensa du kharâdj, de même qu’il épargna la capture et l’asservissement, par bienveillance à leur égard contrairement aux autres mécréants. Ainsi, les demeures demeurent invendues et ne peuvent être louées ; quiconque s’installe le premier en un lieu y devient prioritaire. Tel est l’avis de Mâlik, Abû Ḥanîfa et al-Awzâʿî.
2. Ou bien la conquête eut-elle lieu par traité de paix ? Ash-Shâfiʿî penche pour cette opinion ; dans ce cas, les demeures demeurent entre les mains de leurs propriétaires, qui en disposent comme ils l’entendent.

Il est rapporté que ‑ʿUmar acheta la maison de Ṣafwân ibn Umayya pour quatre mille (dirhams) afin d’en faire une prison ; il fut le premier à instaurer l’emprisonnement en Islam, comme il a été expliqué dans le verset des « muhâribûn » de la sourate al-Mâʾidah. Il est également rapporté que le Prophète – paix et bénédictions sur lui – fit incarcérer un homme sur simple soupçon.

Tâwûs désapprouvait la présence d’une prison à La Mecque et disait : « Une maison de châtiment ne sied pas dans une Maison de miséricorde. »

Je (l’auteur) dis : l’avis correct est celui de Mâlik, confirmé par les hadiths authentiques qui indiquent que La Mecque fut conquise par la force.

Abû ʿUbayd a dit : « Nous ne connaissons aucune cité comparable à La Mecque. »

Ad-Dâraquṭnî rapporte d’après ʿAlqama ibn Naḍla : « Le Messager d’Allah – paix et bénédictions sur lui – mourut ; Abû Bakr et ‑ʿUmar – qu’Allah les agrée – également, et l’on n’appelait les maisons de La Mecque que “as-sawâʾib” : celui qui en avait besoin y logeait, et celui qui n’en avait plus besoin y logeait autrui. » Dans une autre version, il ajouta : « et (de même) ‑ʿUthmân. »

Il est aussi rapporté de ʿAlqama ibn Naḍla al-Kinânî : « Sous le Prophète, Abû Bakr et ‑ʿUmar – qu’Allah les agrée –, les maisons de La Mecque étaient appelées “as-sawâʾib” ; elles n’étaient pas vendues : qui en avait besoin y demeurait, et qui n’en avait plus besoin y installait quelqu’un d’autre. »

De même, Ibn ʿAmr rapporte que le Prophète – paix et bénédictions sur lui – a dit : « Allah, exalté soit-Il, a rendu La Mecque sacrée ; il est donc illicite d’y vendre les demeures ni d’en consommer le prix. – Il a ajouté : Quiconque perçoit un loyer pour les maisons de La Mecque ne consomme rien d’autre que du feu. »

Ad-Dâraquṭnî dit : « C’est ainsi qu’Abû Ḥanîfa l’a rapporté comme parole prophétique (marfûʿ), mais il s’est trompé, de même qu’il s’est trompé en citant ‘ʿUbayd Allah ibn Abî Yazîd’ ; il s’agit en réalité de ‘ibn Abî Ziyâd al-Qaddâḥ’. La version authentique est mawqûf (arrêtée au Compagnon). »

Ad-Dâraquṭnî rapporte encore de Ibn ʿAmr que le Messager d’Allah – paix et bénédictions sur lui – a dit : « La Mecque est un lieu de halte ; on n’y vend pas les demeures et on ne les loue pas. »